ООО часто учреждается одним лицом, который планирует сам осуществлять функции единоличного исполнительного органа. В этой статье речь пойдет о достаточно спорном вопросе: как оформить полномочия такого директора
Как известно, единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Об этом сказано в ст. 40 Закона об ООО.
Согласно ст. 273 Трудового кодекса РФ положения главы 43 Кодекса распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.
Минздрасоцразвития в Письме от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199 пояснил, что в такой ситуации невозможно заключить трудовой договор с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае, по мнению Минздравсоцразвития, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового. Такое же разъяснение содержится и в Письме ФНС РФ от 16 сентября 2009 г. № ШС-17-3/168@.
Если трудовой договор не заключен, то и заработную плату директор получать не сможет (так как он не является работником, и на него не распространяются нормы Трудового кодекса).
Роструд в Письме от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1 также высказал мнение, что трудовой договор в такой ситуации заключаться не должен.
Однако не все так однозначно.
Согласно п. 4 ст. 40 Закона об ООО порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Таким образом, трудовой договор необходим для определения полномочий руководителя.
Есть судебная практика (например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 августа 2008 г. № Ф04-4841/2008), которая указывает на то, что руководитель, выступающий единственным учредителем, является работником и может заключить от имени общества с ограниченной ответственностью с собой трудовой договор.
Поэтому у учредителя есть право выбора. Он может либо прислушаться к разъяснениям, согласно которым он не вправе от имени общества заключать с собой договор, либо все-таки подписать его, ведь прямого запрета на заключение трудового договора с руководителем, который является единственным участником ООО, Трудовой кодекс не содержит. Норма ст. 182 ГК РФ (в силу ст. 2 ГК РФ) не применяется к трудовым отношениям. Конечно, нужно помнить: если трудовой договор подписан, то необходимо начислять заработную плату руководителю и страховые взносы, платить НДФЛ. В этом случае руководитель имеет право на отпуск и на другие гарантии и компенсации, предусмотренные Трудовым кодексом.
