В данной публикации мы рассмотрим 6 основных способов реструктуризации задолженности.

В настоящее время основными способами реструктуризации задолженности, на которых нужно остановиться подробнее, являются:

• 1. 
  Изменение первоначальных условий погашения долга;
• 2. 
  Конвертация долга в акции/доли;
• 3. 
  Выпуск и размещение компанией-должником дополнительных акций или облигаций;
• 4. 
  Продажа акций/долей акционерами/участниками компании-должника;
• 5. 
  Новация;
• 6. 
  Отступное.

Изменение условий

Изменение первоначальных условий погашения задолженности, как правило, включает в себя определение рассрочки погашения, изменение величины промежуточных выплат, изменение способов или условий обеспечения обязательств компании-должника и некоторые иные меры. В соответствии с действующим гражданским законодательством РФ в отношении залога установлено, что не допускается обращение взыскания в случаях, если допущенное должником нарушение обязательства, обеспеченного залогом, ничтожно и размер требований залогодержателя непропорционален стоимости заложенного имущества. Предполагается, что нарушение такого обязательства считается крайне незначительным, а размер требований залогодержателя несоразмерным стоимости заложенного имущества, при соблюдении следующих условий:

• 1. 
  Сумма неисполненного обязательства составляет не более 5% от оценочной стоимости предмета залога по договору (залог);
• 2. 
  Исполнение обязательства было просрочено не более чем на три месяца.

Иное положение может быть предусмотрено в договоре залога. В противном случае обращение взыскания на заложенное имущество, исполняемого периодическими платежами, допускается только при систематическом (три и более раза в течение двенадцати месяцев) нарушении сроков их внесения. Не будет иметь значения размер платежей, который может быть и незначительным. Залогодателю и залогодержателю, действующее законодательство РФ предоставляет также возможность заключить соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

Если договор залога был заключен между организацией и индивидуальным предпринимателем для обеспечения обязательств, связанных с коммерческой деятельностью, то изменения также предусматривают, что в таком соглашении стороны могут предусмотреть следующие моменты:

• 1. 
  Предмет залога (чаще всего это движимое имущество) поступает в собственность залогодержателя;
• 2. 
  Залогодержатель имеет право продать имущество, являющееся предметом залога третьему лицу без проведения торгов, в т.ч. по договору комиссии, с удержанием из полученной денежной суммы – стоимость обеспеченного его залогом обязательства.

Для данного способа проведения реструктуризации имеет значение статья 84.2 Федерального Закона «Об акционерных обществах», которая вступила в действиес 1 января 2010 года.

Конвертация задолженности

Проведение конвертации долга в акции/доли, а также выпуск и размещение компанией-должником дополнительных акций или облигаций; продажа акций/долей акционерами/участниками компании-должника можно объединить в одну группу. Общим требованием для указанных способов реструктуризации является запрет на проведение дополнительной эмиссии акций связанной с покрытием понесенных убытков Обществом. Действующее гражданское законодательство РФ также установило прямой запрет на освобождение акционера или участника Общества от обязанностей по оплате акций/долей, в т.ч. при помощи зачета требований к Обществу в случае использования их для конвертации. Следовательно, невозможна и прямая конвертация долга в дополнительные акции или доли в отношениях между акционерами или участниками Общества и ООО, которое предоставило заем акционерам или участникам. Если в структуре бизнеса, как должника, так и кредитора, присутствуют иностранные компании, то целесообразно проанализировать возможность конвертации долга в дополнительные акции на уровне зарубежных компаний, расположенных в тех юрисдикциях, где подобная конвертация разрешена законом.

Что касается АО и ООО, то за исключением отдельных случаев, номинальная стоимость всех выпущенных облигаций не должна превышать величину Уставного капитала Общества или размер обеспечения, предоставленного в этих целях Обществу третьими лицами. Если такое обеспечение отсутствует, то выпуск облигаций возможен не ранее третьего года функционирования компании при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года. С 11 января 2009 года, в соответствии с положением Федерального Закона «О рынке ценных бумаг», эмитентом биржевых облигаций может быть как Открытое Акционерное Общество, так и другое Хозяйственное Общество, государственная корпорация или международная финансовая организация, если ей выполнены определенные условия, например, если в котировальный список фондовой биржи, осуществляющей допуск облигаций к торгам, включены акции или облигации указанных эмитентов.

При осуществлении сделок связанных с приобретением акций или долей в российских компаниях, необходимо учитывать положения Федерального Закона «О защите конкуренции», в соответствии, с нормами которого в определенных случаях требуется получение предварительного согласия, либо уведомление ФАС РФ. Кроме того, при отчуждении акций и долей отечественных компаний в пользу иностранных кредиторов могут потребоваться дополнительные согласия, о которых говорят положения Федерального Закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». При выборе в качестве способа реструктуризации конвертации важно отметить, что с 2009 года существенно изменился порядок перехода прав на доли в Уставном капитале ООО, что нашло свое отражение в Федеральном Законе «Об Обществах с ограниченной ответственностью».

Новация

Под новацией необходимо понимать замену старого обязательства на новое, которое допустимо только для прекращения существующего обязательства между теми же лицами. Если иной порядок не будет предусмотрен в соглашении сторон, то новация будет прекращать и дополнительные обязательства, связанные с первоначальными.

Отступное

Если взамен имущества, являющегося предметом первоначального обязательства, принимается иная материальная ценность, то можно говорить о таком способе реструктуризации долга, как отступное. Стоит отметить, что прекращение дополнительного обязательства не является снованием для прекращения обязательства основного. Так, прекращение договора о залоге с предоставлением отступного не будет прекращать обязательства, вытекающие из кредитного договора, для обеспечения которых и был установлен залог.

Денежные и неденежные требования

Если в качестве способа реструктуризации задолженности было выбрано отступное или новация, то необходимо уделить внимание этапам закрытия сделки и особенно процессу передачи имущества сразу после заключения соглашения или одновременно с ним. Своевременное и правильное закрытие сделки по передаче обусловленного имущества от должника к кредитору имеет значение в дальнейшем для возбуждения процедуры банкротства должника, при которой принимаются во внимание исключительно денежные обязательства и обязательные платежи. Следовательно, у кредиторов по неденежным обязательствам нет права на обращение в суд с заявлением о признании организации - должника банкротом, за редким исключением.

Использование чистой прибыли

Иногда организации должники могут отказаться от выплаты дивидендов своим акционерам в целях использования этих средств для обслуживания долга. Однако при принятии такого решения в отношении владельцев привилегированных акций, необходимо учесть нюансы, установленные в статье 32 ФЗ «Об акционерных обществах».

Корпоративные одобрения

Использование любого из перечисленных выше способов реструктуризации задолженности возможно только при условии корпоративного одобрения сделки, которое влечет за собой необходимость договариваться с разными группами акционеров, например, миноритарными. Так же нужно учитывать последние редакции статьи 75 ФЗ «Об акционерных обществах» и статьи 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Комплексные меры

Зачастую использование долга или сразу нескольких способов реструктуризации может не принести ожидаемых результатов, поэтому стоит помнить, что для достижения максимального эффекта необходимы системные решения и подходы, а также скрупулезная разработка и применение комплексных мер реструктуризации.

К последним можно отнести следующие :

• 1. 
  Объединение всех кредитов;
• 2. 
  Объединение займов и обеспечений, имеющихся у каждого из кредиторов;
• 3. 
  Организация тесной работы с основными клиентами и поставщиками должника для ужесточения финансовой дисциплины и ускорения оплаты выставленных счетов;
• 4. 
  Организация системы зачета встречных требований;
• 5. 
  Изменение системы обеспечений для уменьшения процентных ставок по кредитам и займам;
• 6. 
  Анализ и разработка способов реструктуризации долга основных клиентов перед организацией-должником;
• 7. 
  Анализ негативных последствий реструктуризации задолженности на развитие бизнеса в будущем, например, оценка возможности и последствий допуска кредиторов, приобретающих акции компании, к управлению.

Учитывая нестабильную и постоянно меняющуюся экономическую ситуацию, а также дефицит информации, «выживание» компаний различного уровня на рынке зависит, прежде всего, от эффективного руководства и от способности менеджмента оперативно реагировать на происходящие события. В свою очередь развитие антикризисных мер требует комплексного и своевременного подхода, с учетом способов реструктуризации долга, как альтернативы банкротства, знания экономических, юридических и финансовых аспектов.